luat doanh nghiep | thanh lap doanh nghiep

1. Chuẩn bị cho cuộc họp

Chủ tịch hội đồng quản trị là người chịu trách nhiệm tổ chức cuộc họp trừ khi giao trách nhiệm này cho người khác. Người chịu trách nhiệm là tổ chức cuộc họp sẽ chịu trách nhiệm chuẩn bị những việc sau.

1.1. Chuẩn bị danh sách thành viên tham dự

Danh sách những thành viên tham dự bao gồm tất cả những người theo Luật định có quyền hợp pháp được dự họp. Mỗi người trong danh sách thành viên tham dự sẽ nhận được thông báo bằng Văn bản theo mô tả dưới đây.

1.2. Thông báo

Thông báo họp bằng Văn bản sẽ được gửi cho mỗi cổ đông hoặc thành viên Hội đồng Quản trị để họ biết thời gian và địa điểm cuộc họp.

Điều 100.1 Luật Doanh nghiệp quy định thời gian tối thiểu phải gửi thông báo là 7 ngày trước ngày họp Đại hội đồng cổ đông, song điều lệ Công ty có thể quy định điều này.

Điều 112.6 Luật Doanh nghiệp quy định thời gian thông báo tối thiểu cho họp Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông bất thường là 5 ngày, song điều lệ Công ty có thể quy định điều này.

Lý tưởng nhất là thông báo mời họp được gửi tối thiểu 4 tuần trước ngày họp để mọi thành viên tham dự có đủ thời gian để sắp xếp dự họp.

1.3. Chương trình họp

Theo Điều 99.1 và Điều 112.6 Luật Doanh nghiệp, chương trình họp bao gồm tất cả các vấn đề sẽ được quyết định thông qua tại cuộc họp sẽ được gửi cho các thành viên Hội đồng quản trị hoặc cổ đông, được gửi cùng lúc với thông báo mời họp hoặc sau đó nhưng không chậm hơn 7 ngày trước khi diễn ra cuộc họp Đại hội đồng cổ đông và 5 ngày cho cuộc họp HĐQT. Các thành viên Hội đồng Quản trị hoặc cổ đông có thể kiến nghị vấn đề đưa vào chương trình họp, và chương trình họp sẽ được chỉnh lại theo kiến nghị và được gửi lại. Chương trình họp có thể được chỉnh lại vài lần trước cuộc họp.

Cần ghi nhớ là thành viên HĐQT hay cổ đông có thể thảo luận bất cứ vấn đề gì tại cuộc họp, nhưng vấn đề được quyết định thông qua phải được thông báo trong chương trình họp trừ khi 100% thành viên hay cổ đông đều đồng ý thông qua.

1.4. Tài liệu thảo luận

Tài liệu thảo luận sẽ bao gồm những thông tin cần thiết cho các thành viên tham dự cuộc họp để có thể đưa ra quyết định dựa trên thông tin đầy đủ về mỗi vấn đề trong chương trình họp. Tài liệu thảo luận phải được gửi tối thiểu một tuần trước cuộc họp để các thành viên dự họp có thể thu thập hoặc phân tích thông tin nhiều hơn trước cuộc họp.

Nếu Công ty không cung cấp đầy đủ tài liệu thảo luận, các thành viên Hội đồng quản trị hoặc cổ đông sẽ khó ra quyết định dựa trên thông tin đầy đủ ngay tại cuộc họp. Việc này có thể làm chậm quá trình ra quyết định hoặc đưa ra quyết định không chính xác.

1.5. Tổ chức hậu cần cho cuộc họp

Bên cạnh việc sắp xếp địa điểm cuộc họp, người chịu trách nhiệm tổ chức cuộc họp đồng thời sẽ chuẩn bị thức ăn nhẹ và thức uống sẵn cho cuộc họp, đặc biệt trong trường hợp dự kiến cuộc họp có thể kéo dài hơn 2 tiếng.

2. Đại diện ủy quyền & Thư ủy quyền

Theo quy định tại Điều 101 và 112, Luật Doanh nghiệp, trường hợp một số cổ đông hoặc thành viên Hội đồng Quản trị không thể dự họp, người này có thể chỉ định một người khác để bỏ phiếu biểu quyết thay cho mình tại cuộc họp. Cổ đông hoặc thành viên Hội đồng Quản trị không thể tham dự họp phải viết Thư Ủy quyền hoặc Thư cho đại diện ủy quyền, gửi cho Chủ tịch trước buổi họp, theo đó ủy quyền cho một đại diện được thay mặt mình tại cuộc họp đó. Thư này chỉ ủy quyền cho đại diện đó bỏ phiếu biểu quyết về những vấn đề này cụ thể hoặc về bất cứ vấn đề nào phát sinh tại cuộc họp.

3. So sánh cuộc họp Hội đồng Quản trị và cuộc họp Đại hội đồng cổ đông

3.1 Cuộc họp Hội đồng Quản trị có những nội dung gì

Hội đồng Quản trị do các cổ đông bổ nhiệm, vì vậy họ đại diện cho cổ đông và nên hành động vì lợi ích cao nhất của các cổ đông. Các thành viên Hội đồng quản trị được kỳ vọng phải có hiểu biết toàn diện về hoạt động của Công ty và có thể đưa ra ý kiến về những vấn đề bí mật và chiến lược. Thông thường cuộc họp Hội đồng Quản trị dài hơn cuộc họp cổ đông nhiều và bao hàm nhiều thảo luận toàn diện về chiến lược Công ty, những khó khăn, kế hoạch mở rộng, v.v. Hội đồng Quản trị có thể ra quyết định hoặc có các quyền không có quy định trong phạm vi quyền hạn của Đại hội đồng cổ đông dựa theo Luật Doanh nghiệp và Điều lệ của Công ty.

Đối với những Công ty có số lượng cổ đông nhiều, cuộc thảo luận trong cuộc họp Hội đồng Quản trị thường bí mật trong khi cuộc thảo luận trong cuộc họp cổ đông thì không cần bảo mật.

Quyền và nhiệm vụ của Hội đồng Quản trị được liệt kê trong điều lệ Công ty và tại Điều 108.2 Luật Doanh nghiệp, bao gồm:

(a)        Quyết định chiến lược phát triển, kế hoạch, và kế hoạch kinh doanh trung hạn cho Công ty;

(b)        Kiến nghị từng loại cổ phần và tổng số cổ phần được ủy quyền chào bán của từng loại;

(c)        Quyết định chào bán cổ phần mới trong phạm vi số cổ phần được ủy quyền chào bán của          từng loại; quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác;

(d)        Quyết định về giá bán các loại cổ phiếu và trái phiếu;

(đ)        Quyết định giải pháp về cổ phiếu dựa theo các quy định của điều 91.1 Luật Doanh nghiệp

(e)        Quyết định về các kế hoạch đầu tư, các dự án đầu tư theo pháp Luật và điều lệ quy định;

(g)        Quyết định về giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và kỹ thuật;

(h)        Quyết định thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay và hợp đồng khác có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế hoạch của Công ty hoặc tỷ lệ khác nhỏ hơn được quy định tại điều lệ công ty; ngoại trừ các hợp đồng và giao dịch thuộc điều 120.1 và 120.3 của Luật Doanh nghiệp;

(i)         Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức giám đốc (tổng giám đốc) và cán bộ quản lý quan trọng khác của công ty; quyết định mức lương và lợi ích khác của các cán bộ quản lý đó; bổ nhiệm người đại diện theo ủy quyền thực hiện quyền sở hữu cổ phần hoặc phần vốn góp ở công ty khác và quyết định mức thù lao và lợi ích khác của những người đó;

(j)         Giám sát, chỉ đạo Giám đốc hoặc Tổng GĐ và người quản lý khác trong điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty;

(k)        Quyết định cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ công ty, quyết định thành lập công ty con, lập chi nhánh, văn phòng đại diện và việc góp vốn, mua cổ phần của Doanh nghiệp khác;

(l)         Duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông; triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông hoặc lấy ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua quyết định;

(m)       Trình báo cáo quyết toán tài chính hằng năm lên Đại hội đồng cổ đông;

(n)        Kiến nghị mức cổ tức được trả, quyết định thời hạn và thủ tục trả cổ tức hoặc xử lý các khoản lỗ phát sinh trong quá trình kinh doanh;

(o)        Kiến nghị việc tổ chức lại hoặc giải thể công ty;

(p)        Các quyền và nhiệm vụ khác quy định tại Luật Doanh nghiệp và điều lệ công ty.

3.2. Cuộc họp cổ đông có những nội dung gì

Các vấn đề được quy định phải thảo luận trong cuộc họp cổ đông được liệt kê trong điều lệ công ty và Điều 96.2, Luật Doanh nghiệp. Thông thường, các cổ đông bỏ phiếu biểu quyết cho những quyết định chính của công ty nhưng không tham gia quyết định về chiến lược của công ty (các cổ đông giao dịch cho thành viên Hội đồng Quản trị việc này).

Theo điều 96.2, Luật Doanh nghiệp, Đại hội đồng cổ đông có các quyền và nghĩa vụ như sau:

(a)        Thông qua định hướng phát triển của công ty;

(b)        Quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại; quyết định mức cổ tức hàng năm của từng loại cổ phần;

(c)        Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm soát;

(d)        Quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu Điều lệ của công ty không quy định một tỷ lệ khác.

(đ)        Quyết định sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty, trừ trường hợp điều chỉnh vốn điều lệ do bán thêm cổ phần mới trong phạm vi số lượng vốn điều lệ do bán thêm cổ phần mới trong phạm vi số lượng cổ phần được quyền chào bán quy định tại điều lệ công ty;

(e)        Thông qua báo cáo tài chính hằng năm;

(g)        Quyết định mua lại hơn 10% tổng số cổ phần đã bán của mỗi loại;

(h)        Xem xét và xử lý các vi phạm của HĐQT, Ban kiểm soát gây thiệt hại cho công ty và cổ đông của công ty;

(i)         Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty;

(k)        Các quyền và nhiệm vụ khác quy định tại Luật Doanh nghiệp và điều lệ công ty.

3.3. Các công việc phải được thực hiện tại cuộc họp Đại hội đồng cổ đông thường niên bao gồm:

Theo điều 96 Luật Doanh nghiệp:

(a)        Xem xét và phê chuẩn báo cáo tài chính thường niên của công ty;

(b)        Quyết định việc phê chuẩn mức độ cổ tức được đề xuất.

(c)        Chọn công ty kiểm toán sẽ thực hiện kiểm toán báo cáo tài chính thường niên của công ty. Do báo cáo thường niên cần phải được kiểm toán trược khi nộp cho Đại hội đồng cổ đông theo quy định tại Điều 128.2, Luật doanh nghiệp, công ty kiểm toán thường được chỉ định cho năm hiện tại. Ví dụ, nếu cuộc họp Đại hội đồng cổ đông được tổ chức trong tháng 5 năm 2005, Đại hội đồng cổ đông sẽ phê chuẩn công ty kiểm toán cho năm tài chính 2005.

4. Cần đem gì đến cuộc họp

4.1. Những tài liệu mà thành viên dự họp cần đem theo

Thành viên tham dự phải đem theo các tài liệu sau đến cuộc họp:

• Chương trình họp;
• Tài liệu thảo luận;
• Thư ủy quyền (nếu có).

4.2. Những tài liệu mà người tổ chức cuộc họp cần đem theo

Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc người chịu trách nhiệm tổ chức cuộc họp cần đem theo ít nhất một sao của những tài liệu sau phòng trường hợp cần tham khảo trong cuộc họp;

• Luật doanh nghiệp;
• Điều lệ công ty;
• Thỏa thuận Cổ đông bằng Văn bản giữa các cổ đông liên quan đến quản trị công ty (nếu có);
• Báo cáo tài chính chi tiết, bao gồm năm trước và những quý gần nhất trong năm hiện tại. Thường thì các thành viên dự họp sẽ có câu hỏi về tài chính trong cuộc họp và vì vậy tốt nhất nên có sẵn thông tin.

5. Tiến hành cuộc họp

5.1 Xác định số thành viên dự họp tối thiểu

Số thành viên dự họp tối thiểu là số thành viên Hội đồng Quản trị hoặc số cổ đông phải có mặt tại cuộc họp để cuộc họp được chính thức tiến hành. Nếu không đạt được số thành viên dự họp tối thiểu, các quyết định sẽ không có giá trị hiệu lực và thực thi.

Theo điều 112.8, Luật Doanh nghiệp, số thành viên dự họp tối thiểu của cuộc họp Hội đồng Quản trị là 3/4 tổng số thành viên Hội đồng quản trị.

Theo điều 102, Luật doanh nghiệp, số thành viên dự họp tối thiểu của cuộc họp cổ đông là 65% của số cổ phần có quyền biểu quyết. Trong trường hợp số cổ đông tham dự ít hơn 65% dẫn đến kết quả là cuộc họp không được tiến hành, cuộc họp sẽ được tổ chức lại lần thứ hai trong vòng 30 ngày kể từ ngày cuộc họp đầu tiên. Số thành viên dự họp tối thiểu trong lần họp thứ hai này là 51% của số cổ phần có quyền biểu quyết. Trong trường hợp cuộc họp thứ hai không thể tiến hành được do không đủ phần trăm cổ phần có quyền biểu quyết, cuộc họp cuối cùng sẽ được tiến hành trong vòng 20 ngày, kể từ ngày cuộc họp lần thứ hai, với sự hiện diện của tất cả các cổ đông có thể tham dự cuộc họp đó.

Điều lệ công ty có thể quy định khác đi về số thành viên dự họp tối thiểu so với Luật doanh nghiệp. Nếu vậy, quy định trong điều lệ có thể chặt chẽ hơn quy định trong Luật Doanh nghiệp. Đó là bởi vì quyền của thành viên Hội đồng quản trị hoặc cổ đông theo Luật Doanh nghiệp là quyền tối thiểu mà họ được có theo điều lệ công ty.

5.2 Triệu tập cuộc họp và tiến hành cuộc họp

Theo quy định tại Điều 111.2 (b), Luật Doanh nghiệp, vào một ngày được quyết định trước và khi số thành viên dự họp đạt mức quy định tối thiểu, Chủ tịch Hội đồng quản trị sẽ chính thức tiến hành cuộc họp. Sau đó, Chủ tịch Hội đồng Quản trị sẽ chủ trì cuộc họp theo nội dung chương trình họp cho đến khi các vấn đề trong chương trình họp được thảo luận hết.

Trong trường hợp Chủ tịch hội đồng Quản trị vắng mặt hoặc mất khả năng thực hiện nhiệm vụ được giao, Chủ tịch hội đồng quản trị có thể ủy quyền cho một thành viên Hội đồng Quản trị chủ trì cuộc họp. Nếu không có người được ủy quyền, các thành viên Hội đồng Quản trị còn lại sẽ chọn một người trong số họ tạm thời chủ trì cuộc họp. Điều này được quy định tại Điều 111.3, Luật doanh nghiệp.

5.3 Bỏ phiếu biểu quyết tại cuộc họp Hội đồng quản trị

Tại cuộc họp Hội đồng Quản trị, mỗi thành viên Hội đồng quản trị có một phiếu biểu quyết. Theo quy định tại Điều 112.8, Luật Doanh nghiệp, quyết định tại cuộc họp Hội đồng quản trị được thông qua nếu được đa số thành viên dự họp chấp thuận. Trường hợp số phiếu ngang nhau, quyết định cuối cùng thuộc về phía có ý kiến của Chủ tịch Hội đồng quản trị.

5.4 Bỏ phiếu biểu quyết tại cuộc họp cổ đông

Quyết định được thông qua nếu được phê chuẩn của số cổ đông đại diện tối thiểu 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết của tất cả các cổ đông tham dự cuộc họp.

Tuy nhiên, một số quyết định cần phải được phê chuẩn Đại đa số, nghĩa là phải được 75% phê chuẩn theo Luật Doanh nghiệp. Ví dụ, theo Điều 104.3, Luật Doanh nghiệp, những quyết định này bao gồm:

(a)        Quyết định về loại cổ phần và số lượng cổ phần được quyền chào bán của từng loại;

(b)        Sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty;

(c)        Tổ chức lại, giải thể công ty;

(d)        Bán hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế toán của công ty.

Điều lệ công ty có thể có thêm những quyết định phải được phê chuẩn Đại đa số hoặc có thể quy định mức tỷ lệ cao hơn 75% đối với những quyết định cần được phê chuẩn của Đại đa số.

6. Biên bản họp

6.1 Người ghi biên bản

Chủ tịch Hội đồng Quản trị cần chỉ định một người chịu trách nhiệm ghi biên bản cuộc họp. Thường thì thư ký cuộc họp hoặc quan sát viên sẽ chịu trách nhiệm về việc này.

6.2 Biên bản bao gồm những nội dung gì

Biên bản phải bao gồm mô tả rõ ràng về quyết định được thông qua trong cuộc họp. Biên bản có thể sẽ bao gồm tóm tắt những vấn đề đã thảo luận nhưng lượng chi tiết sẽ tùy thuộc vào việc Chủ tịch Hội đồng Quản trị muốn ghi nhận chi tiết đến mức nào trong biên bản họp.

Điều 106.1, Luật Doanh nghiệp quy định biên bản họp phải bao gồm những nội dung chính sau:

6.3 Ký biên bản

Bản thảo của biên bản sẽ được chuyển cho các thành viên dự họp xem lại. Lý tưởng nhất là việc này được thực hiện càng sớm càng tốt sau cuộc họp khi mọi người vẫn còn nhớ rõ nội dung cuộc họp. Sau này khi mọi người đưa ý kiến yêu cầu chỉnh sửa biên bản để nội dung biên bản chính xác hơn, biên bản sẽ được chủ tịch và thư ký cuộc họp ký tên hoặc từng thành viên tham dự ký tên. Theo điều 106.3 chủ tịch HĐQT và thư ký cuộc họp phải liên đới chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của nội dung biên bản.

Điều 106.2 Luật Doanh nghiệp yêu cầu biên bản cuộc họp sẽ được hoàn tất và phê chuẩn trước khi cuộc họp kết thúc. Tuy nhiên, nhiều công ty có lẽ không làm theo quy định này do có thể phải mất vài tiếng để viết biên bản và thông qua trước khi ký.

6.4 Gửi biên bản sau cuộc họp

Điều 106.3 Luật Doanh nghiệp quy định trong vòng 15 ngày kể từ ngày quyết định được Đại hội đồng cổ đông có quyền dự họp. Vì vậy, tốt nhất là biên bản được gửi trong vòng 15 ngày sau ngày họp cổ đông. Đồng thời, tốt nhất cũng thực hiện như vậy đối với biên bản họp Hội đồng Quản trị.

6.5 Lưu biên bản vào Sổ biên bản

Tất cả biển bản phải được lưu vào Sổ biên bản của công ty theo quy định tại Điều 106.1, Luật Doanh nghiệp, Chủ tịch Hội đồng Quản trị sẽ chịu trách nhiệm lưu Sổ biên bản hoặc ủy quyền cho nhân viên thực hiện việc này.

Luật sư Tống Văn Thuỷ